PravoinWeb

- реальные нормативные факторы принятия уголовно-правовых решений;

- нормативное понятие, природу и признаки уголовно-правовых суждений как информационного содержания источника уголовного права;

- способы формирования круга источников уголовно-правовой информации;

- иерархические связи внутри круга источников уголовно-правовой информации;

- правила работы с источниками уголовно-правовой информации;

- конституционность и специфические особенности отдельных источников уголовного права.

Такое понимание предмета теории источников уголовного права соответствовало бы подходам, разработанным в общей теории права, во всяком случае в ее концептуальном варианте.

Действительно, в фундаментальной работе М.Н. Марченко общая теория источников права включает в себя проблемы правопонимания, понятия формы права, источника права, формы и источники позитивного и естественного права, системно-иерархический характер форм и источников права. А.И. Бобылев, в свою очередь, отмечает возможность различения официальных и неофициальных, писаных и неписаных, прямых и косвенных источников права <1>. По существу сходно построил учение об источниках права профессор Бернд Рютерс. Он рассмотрел в своем учебнике по теории права: а) понятие и функции источника права; б) виды источников права, включив в них международное и надгосударственное право, конституции, парламентское законодательство, подзаконные нормативные акты, договоры, обычное право, право судей (Richterrecht), право юристов (Juristenrecht); и под знаком вопроса в) естественное право как источник права; г) источники права (правовой порядок) как единство <2>.

--------------------------------

<1> Бобылев А.И. Указ. соч. С. 7.

<2> Ruthers B. Rechtstheorie. Munchen: C.H. Beck, 1999. S. 125ff.

Нетрудно увидеть, что эта проблематика так или иначе сопрягается с потребностями реализации уголовного права, хотя совершенно очевидно, что механическое перенесение идей общей теории права на почву уголовного права невозможно.

Так понимаемая и разработанная теория источников уголовного права должна, повторим, стать одной из трех составных частей Общей части уголовного права наряду с теорией преступления и теорией мер уголовно-правового характера или теорией уголовной ответственности.

Признаки и понятие источников уголовного права и уголовного закона. Вначале необходимая оговорка. Как известно, в российской правовой литературе, и не только в ней, велась, кажется, почти утихнувшая дискуссия о разграничении понятий источников права в широком и узком смысле <1>.

--------------------------------

<1> Обзор позиций см. в кн.: Марченко М.Н. Указ. соч. С. 43 и след.

Складывается впечатление, что употребление понятия источника в широком смысле как того, что порождает право, вызвано недоразумением, пусть не только в российской правовой доктрине. В соответствии с привычным обозначением того, что порождает иное явление или влияет на него, лучше говорить о факторах, детерминантах, движущих силах, условиях, процессах становления, происхождения и т.п.

Ниже так или иначе рассматривается лишь то, что именуется формальными источниками права, т.е. источники уголовного права в узком смысле.

Понятие источников права в узком смысле наряду с определением их перечня является спорным. Профессор А.В. Мицкевич отмечал, что юридическими источниками, или формами права, "являются официальные формы выражения и закрепления (изменения или отмены) правовых норм, действующих в данном государстве" <1>. Профессор М.И. Байтин, в свою очередь, под формой (источником) права понимает "определенные способы (приемы, средства) выражения государственной воли общества" <2>. А.И. Бобылев определяет источники права как "формы внешнего выражения и закрепления содержания правовых норм" <3>. Ряд весьма интересных соображений об источниках права высказал судья Конституционного Суда РФ профессор Г.А. Гаджиев при обсуждении этой проблемы на факультете права ГУ-ВШЭ в апреле 2006 г.